Принцип свободы договора в отечественном гражданском праве

Как и любая отрасль права, гражданское право не может существовать без принципов.

Принципы права — это виды норм права, определяющие содержание и направление правового регулирования. Стоит отметить, что принципов в любой отрасли права бесчисленное множество, поскольку они не требуют прямого указания на них в законе, указание принципа в научных трудах и доктрине вполне может быть основанием для его применения. 

Однако, сегодня я рассмотрю наиболее популярный принцип гражданского права, который нашел отражение как в трудах великих цивилистов, так и в “святом граале” российской цивилистики — Гражданском Кодексе Российской Федерации — Принцип Свободы Договора.

Принцип свободы договора является одним из фундаментальных, важнейших принципов в гражданском праве, закрепленный как в Гражданском Кодексе Российской Федерации, так и в научных трудах. Например, еще в 1915 (1917) г. известный русский цивилист И.А. Покровский писал:

В законе же, принцип нашел отражение в статье 421 Гражданского Кодекса Российской Федерации: «Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.».
Сам принцип свободы договора заключается в том, что все вольны в том, с кем заключать, на каких условиях заключать и заключать ли вовсе договоры.

Однако, стоит отметить, что в принципе свободы договоры есть свои исключения. Например, в статье 426 ГК РФ сказано следующее: «В публичном договоре цена товаров, работ или услуг должна быть одинаковой для потребителей соответствующей категории. Иные условия публичного договора не могут устанавливаться исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения, за исключением случаев, если законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей.». Можно ли назвать это нарушением принципа свободы договора? Нет, потому что этот подход предназначен для защиты интересов потребителей, чтобы избежать дискриминации и злоупотреблений со стороны поставщиков, которые могли бы взимать разные цены от разных потребителей без оснований. 

Следует запомнить, что публичный договор это не ограничение принципа свободы договора, а скорее его корректировка с целью защиты интересов более уязвимых сторон – потребителей.

Вторым исключением из принципа свободы договора являются обязательные условия договора, которые установлены законом и не могут быть изменены соглашением сторон. Наиболее сильным примером этих условий являются существенные условия договора, указанные в статье 432 Гражданского Кодекса Российской Федерации: «Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.». Однако, Пленум Верховного Суда Российской Федерации в своем Постановлении сказал, «Несоблюдение требований к форме договора при достижении сторонами соглашения по всем существенным условиям (пункт 1 статьи 432 ГК РФ) не свидетельствует о том, что договор не был заключен. В этом случае последствия несоблюдения формы договора определяются в соответствии со специальными правилами о последствиях несоблюдения формы отдельных видов договоров, а при их отсутствии — общими правилами о последствиях несоблюдения формы договора и формы сделки (статья 162, пункт 3 статьи 163, статья 165 ГК РФ). Так, при несоблюдении требования о письменной форме договора доверительного управления движимым имуществом такой договор является недействительным (пункты 1 и 3 статьи 1017 ГК РФ). В то же время согласно пункту 1 статьи 609 ГК РФ договор аренды движимого имущества на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме, при несоблюдении которой стороны не вправе ссылаться на свидетельские показания в подтверждение договора и его условий (пункт 1 статьи 162 ГК РФ).» Можно ли назвать это нарушением принципа свободы договора? Нет, поскольку принцип свободы договора предполагает возможность сторон свободно определять условия договора, но в рамках действующего законодательства. Наличие обязательных условий в договоре обеспечивает защиту прав и интересов сторон, а также способствует стабильности гражданского оборота.

Третьим исключением из принципа свободы договора является запрет на злоупотребление правом.

Злоупотребление правом нашло свое отражение в 10 статье Гражданского Кодекса, и было разъяснено Пленумами ВС и ВАС РФ, а также Конституционным Судом. В связи с тем, что сегодня мы рассматриваем именно принцип свободы договора, за аргумент я приму разъяснение Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, «В случаях, когда будет доказано, что сторона злоупотребляет своим правом, вытекающим из условия договора, отличного от диспозитивной нормы или исключающего ее применение, либо злоупотребляет своим правом, основанным на императивной норме, суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает этой стороне в защите принадлежащего ей права полностью или частично либо применяет иные меры, предусмотренные законом (пункт 2 статьи 10 ГК РФ). При этом возможны ситуации, когда злоупотребление правом допущено обеими сторонами договора, недобросовестно воспользовавшимися свободой определений договорных условий в нарушение охраняемых законом интересов третьих лиц или публичных интересов.»

Важно учесть, что под злоупотреблением именно заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав, то есть, в том числе, нарушение принципов добросовестности и разумности. По вопросу принципа добросовестности я имею позицию, схожую с позицией Покровского:

Четвертым исключением из принципа свободы договора является ограничение по публичному порядку.

Об этом ограничении, при подготовке эссе я узнал впервые, читая статью Э.А. Гафарова «О понятии оговорки о публичном порядке» (Advances in law studies. Том 5 № 2, 2017).

Обратимся к статье 1193 Гражданского Кодекса Российской Федерации: «Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.».

В контексте свободы договора это означает, что стороны могут свободно договариваться об условиях своих соглашений, пока они не нарушают императивные нормы законодательства и не противоречат публичному порядку.

Однако, вторым абзацем той же статьи указано, «Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.». Закон, хоть и вводит ограничения, связанные с публичным порядком, но вводит их исключительно для обеспечения защиты основ правопорядка и нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц и публичных интересов, но даже в этом случае, закон ограничивает эти ограничения до минимально допустимого уровня ограничения прав участников гражданского оборота.

Последним исключением из принципа свободы договора является запрет на принудительное заключение договора. В ранее мною упоминаемой 421-ой статье ГК РФ, указано, «Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.»

Соответствующие ограничения, допускающие обязательность заключения договора существуют в numerus clausus:

1. В рамках рассматриваемого ранее Публичного договора (ст. 426 ГК РФ) — предприниматель обязан заключить договор с каждым лицом, которое к нему обратится;
2. В рамках заключения договора банковского счета (ст. 846 ГК РФ) — «Банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.»
3. В рамках принудительной лицензии (ст. 1362 ГК РФ) — «Если изобретение или промышленный образец не используется либо недостаточно используется патентообладателем в течение четырех лет со дня выдачи патента, а полезная модель — в течение трех лет со дня выдачи патента, что приводит к недостаточному предложению соответствующих товаров, работ или услуг на рынке, любое лицо, желающее и готовое использовать такие изобретение, полезную модель или промышленный образец, при отказе патентообладателя от заключения с этим лицом лицензионного договора на условиях, соответствующих установившейся практике, вправе обратиться в суд с иском к патентообладателю о предоставлении принудительной простой (неисключительной) лицензии на использование на территории Российской Федерации изобретения, полезной модели или промышленного образца.»
4. На данный момент еще не менее 27 обязательств, установленных в Земельном, Лесном, Градостроительном, Семейном, Жилищном Кодексах Российской Федерации а также отдельных Федеральных Законах.

Стоит учесть, что договор также может стать обязательным к заключению, если одна из сторон добровольно взяла на себя соответствующее обязательство.

Pacta sunt servanda